División comercial en el divorcio | Abogados especialistas en divorcios de Southlake

Cuando te divorcias en Texas y eres propietario de un negocio, el tribunal caracterizará tu participación en la propiedad como bien separado o bien ganancial, valorará el negocio (incluido el fondo de comercio) y, a continuación, dividirá tu parte según un criterio «justo y equitativo». El resultado dependerá del tipo de entidad empresarial que poseas, cuándo y cómo se adquirió, y el enfoque estratégico que adoptes para proteger tus intereses. En este artículo, desglosamos todo lo que necesitas saber sobre la división de negocios en el divorcio.

Texas es un estado de propiedad comunitaria, lo que significa que los bienes adquiridos durante el matrimonio generalmente pertenecen a ambos cónyuges por igual. Pero las empresas crean complicaciones únicas. ¿La empresa se creó antes o durante el matrimonio? ¿Se capitalizó con fondos separados o comunitarios? ¿El tiempo y el esfuerzo de su cónyuge han contribuido al crecimiento de la empresa? Las respuestas a estas preguntas determinan todo, desde la caracterización inicial hasta la división final.

Esta guía examina cómo tratan los tribunales de Texas los intereses comerciales en los divorcios. Tanto si es propietario de una sociedad anónima, una sociedad de responsabilidad limitada, una sociedad colectiva o una empresa unipersonal, aprenderá los principios jurídicos que están en juego y cómo proteger lo que ha construido.

¿Cómo afecta el tipo de entidad comercial a la división en caso de divorcio?

La estructura jurídica de su empresa influye de manera fundamental en cómo se tratará en caso de divorcio. Cada tipo de entidad tiene características distintas en cuanto a protección de responsabilidad, derechos de propiedad, autoridad de gestión y tratamiento fiscal. Todo ello influye en el análisis de la división.

Sociedades anónimas: C-Corps y S-Corps

Una sociedad anónima es una entidad jurídica independiente, distinta de sus accionistas y directivos. Esto tiene implicaciones fundamentales en caso de divorcio. Dado que la sociedad anónima es una entidad independiente, todos los activos de una sociedad anónima pertenecen a la sociedad, no a los accionistas. Tal y como dictaminó el tribunal en el caso LeGrand-Brock v. Brock, 246 S.W.3d 318, 322 (Tex. App.—Beaumont 2008), «Las ganancias acumuladas o los fondos excedentes de una sociedad anónima constituyen parte de sus activos y pertenecen a la sociedad, y no a los accionistas, hasta que se hayan declarado y separado como dividendos».

Esto significa que un tribunal de divorcio no puede adjudicar directamente los activos corporativos a ninguno de los cónyuges. Solo puede dividir la participación en la propiedad (acciones). La excepción se produce cuando se puede levantar el velo corporativo en virtud de la doctrina del alter ego, que se analiza a continuación.

Características corporativas clave:

• La responsabilidad limitada de los accionistas protege los activos personales frente a las obligaciones corporativas.
• Gestión centralizada a través de un Consejo de Administración.
• Existencia perpetua independiente de los cambios en los accionistas.
• Estructura de capital flexible con múltiples clases de acciones.
• Requisitos formales: estatutos, reuniones anuales, actas corporativas y mantenimiento adecuado de registros.

Sociedad anónima (C-Corporation) frente a sociedad anónima de tipo S (S-Corporation): La principal diferencia radica en la fiscalidad. Las sociedades anónimas (C-Corporations) se enfrentan a una «doble imposición», en la que la sociedad paga impuestos sobre los ingresos a nivel corporativo y los accionistas vuelven a pagar impuestos cuando reciben dividendos. Las sociedades anónimas de tipo S (S-Corporations) evitan esto al optar por la tributación por traspaso en virtud del subcapítulo S del Código de Rentas Internas. La propia sociedad no paga ningún impuesto federal sobre la renta, y los ingresos se transfieren a los accionistas, que los declaran en sus declaraciones individuales.

El estatus de sociedad S tiene restricciones: no más de 100 accionistas, solo personas físicas (y determinados fideicomisos y patrimonios) como accionistas, no se admiten extranjeros no residentes y solo hay una clase de acciones. Estas limitaciones afectan tanto a las operaciones comerciales como a las estrategias de planificación del divorcio.

Sociedades de responsabilidad limitada (LLC)

La LLC se ha convertido en la entidad preferida por muchas empresas de Texas debido a su flexibilidad. Una LLC combina la tributación por traspaso de una sociedad con la responsabilidad limitada de una corporación. Bajo Código de Organizaciones Empresariales de Texas (TBOC) §§ 101.001(1) y 101.052Las normas que rigen la propiedad y el funcionamiento de las LLC se recogen en un «acuerdo de sociedad».

Flexibilidad en la clasificación fiscal: Según las normas «check-the-box» del IRS, una LLC con más de un miembro puede optar por tributar como sociedad (por defecto) o como corporación. Una LLC con un solo miembro se considera una «entidad no reconocida» a efectos fiscales. Sus ingresos, ganancias, pérdidas, deducciones o créditos se reflejan en la declaración de impuestos personal del propietario (normalmente en el Anexo C del Formulario 1040).

Esta flexibilidad tiene importantes implicaciones para el divorcio. El tratamiento fiscal afecta a la valoración de la empresa, a la forma en que se puede estructurar la compra y a las consecuencias fiscales que se derivan de los distintos métodos de división.

Sociedades: General, Limitada y de Responsabilidad Limitada

Las sociedades de Texas se rigen por los capítulos 151, 152 y 154 del TBOC. Un principio fundamental establecido por TBOC § 152.101 es que «una sociedad es una entidad distinta de sus socios». Esto tiene importantes implicaciones en caso de divorcio. Los bienes de la sociedad no pueden ser adjudicados por un tribunal de divorcio al cónyuge que no es socio, tal y como se confirma en McKnight contra McKnight, 543 S.W.2d 863 (Texas, 1976).

Sociedades generales: Cada socio tiene responsabilidad personal solidaria por todas las obligaciones de la sociedad. La sociedad puede constituirse de manera informal, incluso mediante un apretón de manos o una conducta habitual, sin necesidad de presentar documentos ante el estado.

Sociedades limitadas: Deben tener al menos un socio general (que tiene plena responsabilidad y autoridad de gestión) y al menos un socio limitado (que tiene responsabilidad limitada pero sin derechos de gestión). La responsabilidad ilimitada del socio general se suele abordar mediante una sociedad de responsabilidad limitada (LLC) o una sociedad anónima que actúa como socio general.

Sociedades de responsabilidad limitada (LLPs): Según el artículo 152.801 del TBOC, un socio de una LLP «no es personalmente responsable ante ninguna persona, incluido otro socio, directa o indirectamente, por contribución, indemnización o de otro modo, por ninguna obligación de la sociedad contraída mientras la sociedad sea una sociedad de responsabilidad limitada». Esta protección frente a la responsabilidad ha hecho que las LLPs sean muy populares entre las empresas de servicios profesionales.

Los derechos del cónyuge no socio: Según el artículo 152.406 del TBOC, cuando un tribunal divide una participación en una sociedad en caso de divorcio, el cónyuge no socio (en la medida de su participación) es tratado como un «cesionario» de la participación en la sociedad. Un cesionario tiene derecho a recibir distribuciones, pero no a participar en la gestión o el control. El cesionario no puede votar, no puede acceder a información de la sociedad más allá de lo necesario para un «fin adecuado» y no puede exigir distribuciones.

Empresas unipersonales

Una empresa unipersonal no es una entidad jurídica independiente. El propietario individual y la empresa son legalmente uno y lo mismo. Esto tiene importantes implicaciones en caso de divorcio. A diferencia de los activos de una sociedad o una empresa colectiva, todos los bienes de una empresa unipersonal pueden caracterizarse y dividirse directamente como bienes separados o bienes gananciales. Véase Zeptner v. Zeptner, 111 S.W.3d 727, 738 (Tex. App.—Fort Worth 2003). Esto incluye mobiliario, instalaciones, maquinaria, equipos, inventario, efectivo, cuentas por cobrar, mercancías y suministros.

¿Cómo se caracteriza un negocio como propiedad separada o ganancial?

Código Familiar de Texas § 3.002 establece que los bienes gananciales consisten en los bienes adquiridos por cualquiera de los cónyuges durante el matrimonio. Sin embargo, la caracterización de los intereses comerciales implica un análisis matizado que va más allá de esta regla general.

El origen de la regla del título

Texas sigue la regla de «inicio del título»: la propiedad se caracteriza en función de las circunstancias que existían cuando surgió el derecho de propiedad. En el caso de una sociedad anónima, se trata de la fecha de constitución. Véase Allen v. Allen, 704 S.W.2d 600, 604 (Tex. App.—Fort Worth 1986). Una empresa constituida antes del matrimonio es propiedad separada. Una empresa constituida durante el matrimonio es propiedad común.

En el caso de las sociedades, la titularidad se inicia en la fecha en que se creó la sociedad o cuando se cumplió una condición previa para su constitución. Véase Harris v. Harris, 765 S.W.2d 798, 802-03 (Tex. App.—Houston [14.º Dist.] 1989).

¿Cómo afecta la capitalización al carácter?

El carácter de una participación en la propiedad puede verse afectado por el carácter de los bienes utilizados para capitalizar el negocio. Una empresa constituida durante el matrimonio, pero capitalizada íntegramente con bienes separados, se caracteriza como bien separado. Véase Hunt v. Hunt, 952 S.W.2d 564, 567 (Tex. App.—Eastland 1997).

Cuando se utilizan fondos mixtos (parte separados, parte comunes), el negocio se caracteriza de forma proporcional. En Vallone v. Vallone, 644 S.W.2d 455, 457 (Tex. 1982), el cónyuge recibió una parte proporcional de las acciones de la sociedad porque el 47 % de la capitalización inicial de la sociedad procedía de bienes separados.

Si estás pasando por un divorcio de personas con un elevado patrimonio neto Cuando se trata de intereses comerciales, comprender estas reglas de caracterización cobra especial importancia.

¿Cómo se tratan las distribuciones empresariales?

Dividendos en efectivo: Se tratan como ingresos procedentes de bienes. La naturaleza se basa en el momento en que se distribuye el dividendo, no en la naturaleza de las acciones subyacentes. Los dividendos en efectivo distribuidos durante el matrimonio son bienes gananciales, incluso si proceden de acciones que son bienes privativos. Bakken v. Bakken, 503 S.W.2d 315, 317 (Tex. App.—Dallas 1973).

Dividendos y divisiones de acciones: Se tratan como mutaciones de la propiedad. Adquieren las características de las acciones de las que proceden. Los dividendos de acciones sobre acciones de propiedad separada siguen siendo propiedad separada. Wohlenberg contra Wohlenberg, 485 S.W.2d 342, 347 (Tex. App.—El Paso 1972).

Distribuciones de sociedades: Las ganancias distribuidas durante el matrimonio son bienes gananciales, independientemente de si la participación en la sociedad subyacente es un bien propio o ganancial. Marshall v. Marshall, 735 S.W.2d 587, 594 (Tex. App.—Dallas 1987). Sin embargo, las distribuciones por compra conservan el carácter de la participación del cónyuge en la propiedad. Harris v. Harris, 765 S.W.2d en 803.

¿Cuál es la diferencia entre el fondo de comercio empresarial y el fondo de comercio personal?

Quizás ningún aspecto de la valoración empresarial en caso de divorcio sea más controvertido que el fondo de comercio. Los tribunales de Texas establecen una distinción entre el fondo de comercio empresarial (comercial), que es un bien ganancial divisible, y el fondo de comercio personal (profesional), que no lo es.

Buena voluntad personal: la doctrina «Nail contra Nail»

En el caso trascendental Nail v. Nail, 486 S.W.2d 761 (Tex. 1972), el Tribunal Supremo de Texas dictaminó por unanimidad que el fondo de comercio relacionado con la capacidad futura de obtener ingresos de un profesional no es un bien divisible. El Dr. Nail regentaba una consulta oftalmológica como empresario individual. El tribunal de primera instancia determinó que el «fondo de comercio acumulado» ascendía a 131 024 dólares, pero no había pruebas de que dicho fondo de comercio tuviera ningún valor independiente de la persona del Dr. Nail o de su capacidad individual para ejercer.

El Tribunal Supremo razonó que la buena voluntad personal «se extinguiría en caso de fallecimiento, jubilación o incapacidad [del profesional], así como en caso de venta de su consulta o pérdida de sus pacientes». «No puede caracterizarse como un derecho adquirido o consolidado... [sino que] no es más que una expectativa que depende totalmente de la continuidad de las circunstancias existentes».

Sin embargo, el Tribunal tuvo cuidado de señalar que «no se refería al fondo de comercio como un activo inherente a la venta de una práctica profesional, o que pueda existir en una sociedad profesional o corporación al margen de la persona de un miembro individual». Esto abrió la puerta a que el fondo de comercio empresarial se tratara de forma diferente.

Fondo de comercio empresarial: cuándo es divisible

En Geesbreght v. Geesbreght, 570 S.W.2d 427 (Tex. App.—Fort Worth 1978), el tribunal distinguió el caso Nail y revocó la sentencia de un tribunal de primera instancia que no había tenido en cuenta el fondo de comercio al valorar una sociedad profesional. El Dr. Geesbreght era propietario del 50 % de Emergency Medicine Consultants (EMC), una sociedad profesional que tenía contratos con hospitales para prestar servicios de urgencias. Fundamentalmente, si el Dr. Geesbreght fallecía o se jubilaba, tenía derecho por contrato a 50 000 dólares.

El tribunal articuló la distinción clave: «Si "John Doe" se gana una reputación por su servicio, esta es personal. Si "The Doe Company" se gana una reputación por su servicio, puede haber un cambio en el personal que presta el servicio tras la venta de su negocio, pero la venta de dicho negocio implica naturalmente el derecho a continuar con el negocio como "The Doe Company"». El fondo de comercio acumulado por la empresa tendría un valor continuo, concretamente la oportunidad de retener a los clientes mientras la nueva dirección demuestra su valía.

La prueba de dos partes para el fondo de comercio divisible

En Finn v. Finn, 658 S.W.2d 735 (Tex. App.—Dallas 1983), reunido en pleno, el Tribunal de Apelación de Dallas ideó una prueba doble para determinar si el fondo de comercio es divisible:

1. La buena voluntad debe existir independientemente de la capacidad personal del cónyuge profesional.

2. Si existe tal buena voluntad, debe tener un valor comercial en el que la comunidad tenga derecho a participar.

En el caso Finn, el tribunal determinó que el bufete de abogados del Sr. Finn (Thompson & Knight) tenía un fondo de comercio independiente de su capacidad personal, pero concluyó que dicho fondo de comercio no tenía valor comercial porque el acuerdo de sociedad restringía severamente la comerciabilidad de esa participación. No existía ningún mecanismo para que el socio pudiera realizar el valor del fondo de comercio del bufete.

Casos posteriores han discrepado sobre si se puede caracterizar el fondo de comercio si no existe un mecanismo para realizar su valor. Compárese Von Hohn v. Von Hohn, 260 S.W.3d 631, 639-40 (Tex. App.—Tyler 2008) (se podía considerar el fondo de comercio porque aún no se habían producido los hechos desencadenantes), con Finn (la ausencia de un mecanismo para realizar el valor significaba que no se podía incluir el fondo de comercio).

Exclusión del fondo de comercio personal de la valoración

En Rathmell v. Morrison, 732 S.W.2d 6 (Tex. App.—Houston [14.º Dist.] 1987), el tribunal exigió que, al valorar un negocio, el tribunal de primera instancia excluyera el valor atribuible a: (1) la buena voluntad personal del propietario; (2) el tiempo, el esfuerzo y el talento que se dedicarán después del divorcio; y (3) la voluntad del propietario de no competir con la empresa.

La Instrucción al Jurado de Texas (PJC 203.02) ahora instruye a los jurados: «La "buena voluntad personal" es la buena voluntad atribuible a las habilidades, capacidades y reputación de una persona. Al determinar el valor de la práctica [de la parte], no se debe incluir el valor de la buena voluntad personal ni el valor del tiempo y el trabajo que se dedicarán después del divorcio».

Entender cómo mezcla de fondos afecta a la caracterización de su negocio también es esencial a la hora de abordar cuestiones relacionadas con el fondo de comercio.

¿Cuándo puede el tribunal levantar el velo corporativo?

Cuando uno de los cónyuges ha utilizado una entidad comercial para proteger activos que deberían caracterizarse adecuadamente como bienes gananciales, el otro cónyuge puede solicitar «levantar el velo corporativo» en virtud de la doctrina del alter ego. Si tiene éxito, el tribunal puede tratar los activos corporativos individuales como parte del patrimonio ganancial.

Como explicó el Tribunal Supremo de Texas en Castleberry v. Branscum, 721 S.W.2d 270, 271 (Tex. 1986): «La forma societaria normalmente exime a los accionistas, directivos y consejeros de la responsabilidad por las obligaciones de la sociedad; pero cuando estas personas abusan del privilegio societario, los tribunales ignoran la ficción societaria y los consideran responsables a título individual».

La prueba de alter ego en dos partes: El alter ego permite traspasar el velo corporativo cuando (1) existe unidad entre una sociedad anónima independiente y un cónyuge, de tal manera que ambos dejan de ser independientes, y (2) el uso indebido de la sociedad por parte del cónyuge ha dañado el patrimonio común más allá de lo que podría remediarse mediante un reembolso. Fuentes contra Zaragoza, 555 S.W.3d 141, 169 (Tex. App.—Houston [1.º Dist.] 2018).

Los tribunales pueden ignorar la ficción corporativa cuando:

• La ficción se utiliza para cometer fraude.
• La corporación opera como una mera herramienta o conducto comercial.
• La ficción corporativa se utiliza para evadir una obligación legal existente.
• La ficción se utiliza para eludir una ley.
• La ficción se utiliza como protección para conductas ilícitas.

Nota importante: La doctrina del alter ego no puede utilizarse para romper sociedades. Lifshutz contra Lifshutz, 61 S.W.3d 511, 518 (Tex. App.—San Antonio 2001). Los activos de la sociedad deben permanecer en la sociedad. El tribunal solo puede dividir la participación en la sociedad.

¿Qué son las reclamaciones de reembolso según la doctrina Jensen?

Cuando el tiempo, el esfuerzo y el talento de la comunidad se han utilizado para aumentar el valor del negocio de propiedad separada de uno de los cónyuges, el patrimonio comunitario puede reclamar un reembolso. Este principio se estableció en Jensen v. Jensen, 665 S.W.2d 107 (Tex. 1983).

En Jensen, el patrimonio separado del marido poseía acciones en RLJ Printing Company. El Tribunal Supremo dictaminó que «la comunidad será reembolsada por el valor del tiempo y el esfuerzo dedicados por cualquiera de los cónyuges o por ambos para aumentar el patrimonio separado de cualquiera de ellos, salvo lo que sea razonablemente necesario para gestionar y preservar dicho patrimonio, menos la remuneración recibida por ese tiempo y esfuerzo en forma de salario, bonificaciones, dividendos y otras prestaciones complementarias».

Esto ahora está codificado en Código Familiar de Texas § 3.408(b), que prevé «una reclamación de reembolso [por] una compensación inadecuada por el tiempo, el trabajo, el talento y el esfuerzo de un cónyuge por parte de una entidad empresarial bajo el control y la dirección de dicho cónyuge».

Repercusión práctica: si el propietario de un negocio se pagaba a sí mismo un salario inferior al del mercado mientras reinvertía los beneficios para hacer crecer el negocio de la propiedad separada, la comunidad de propietarios puede reclamar el reembolso de la diferencia entre la remuneración real y el valor justo de mercado por los servicios del propietario, en la medida en que dicha remuneración haya aumentado el valor de la propiedad separada.

Trabajar con un experimentado Abogado especializado en divorcios en Fort Worth puede ayudarle a identificar y tramitar reclamaciones de reembolso viables.

Vea: ¿Se valorará mi negocio durante mi divorcio?

¿Cuáles son los tres métodos principales de valoración empresarial?

Antes de poder dividir cualquier negocio, es necesario valorarlo. La valoración de negocios es un campo especializado. En los divorcios contenciosos, cada parte suele contratar a su propio experto en valoración. Los tres enfoques principales son:

1. Enfoque basado en los ingresos: examina el potencial de ingresos de la empresa y calcula su valor basándose en los beneficios futuros esperados, a menudo utilizando el análisis del flujo de caja descontado o la capitalización de los ingresos. Este enfoque se utiliza habitualmente para empresas operativas con ingresos constantes.

2. Enfoque de mercado: compara la empresa con otras similares que se hayan vendido recientemente o que coticen en bolsa. Este enfoque requiere encontrar empresas verdaderamente comparables, lo que resulta difícil en el caso de empresas únicas o especializadas.

3. Enfoque basado en los activos: Suma el valor de los activos tangibles e intangibles menos los pasivos. Este enfoque se utiliza a menudo para empresas con gran cantidad de activos o que se encuentran en proceso de liquidación.

El método adecuado depende del tipo de negocio. Una práctica profesional puede valorarse de forma diferente a una empresa manufacturera o una franquicia minorista. Los tribunales se basan en gran medida en el testimonio de expertos, y contar con un experto en valoración creíble puede influir significativamente en el resultado. Si se pregunta cómo se podría evaluar su negocio en concreto, consulte nuestra guía sobre Valoración empresarial en caso de divorcio proporciona detalles adicionales.

En Varghese Summersett, nuestro equipo de más de 70 profesionales jurídicos incluye abogados especializados en derecho de familia certificados por la junta, que trabajan con expertos en valoración, contables forenses y profesionales fiscales para garantizar valoraciones empresariales precisas.

¿Cuáles son las opciones para dividir una empresa en caso de divorcio?

Una vez que se ha valorado y caracterizado el negocio, el tribunal debe determinar cómo dividirlo. Los tribunales de Texas tienen varias opciones, cada una con ventajas e inconvenientes distintos.

Compra de la participación del otro cónyuge

El enfoque más habitual: el cónyuge que seguirá gestionando el negocio paga al otro cónyuge su parte de la participación en la comunidad. Esto puede estructurarse de la siguiente manera:

• Pago único en caso de divorcio
• Pagos a plazos a lo largo del tiempo (los tribunales deben «establecer el plazo de pago lo más breve posible sin imponer una dificultad grave», Hanson v. Hanson, 672 S.W.2d 274, 279 (Tex. App.—Houston [14.º Dist.] 1984)).
• Compensación con otros bienes matrimoniales (por ejemplo, el otro cónyuge recibe una parte mayor del valor neto de la vivienda o de las cuentas de jubilación).

Garantía de pago: Cuando se dicta una sentencia monetaria para lograr una división equitativa, se debe proporcionar una garantía, a menos que exista una razón de peso para no hacerlo (Hanson). El tribunal puede imponer un gravamen equitativo sobre la parte de los bienes gananciales que corresponde al propietario de la empresa para garantizar el cumplimiento de la obligación.

Venta del negocio

A veces, la única opción es vender el negocio y repartir las ganancias. Esto puede ser necesario cuando ninguno de los cónyuges puede permitirse comprar la parte del otro, cuando el negocio no es viable sin la participación de ambas partes o cuando las partes no se ponen de acuerdo sobre el valor. La desventaja es que una venta forzada o apresurada suele generar un precio más bajo que una transacción bien comercializada.

Copropiedad continuada tras el divorcio

Aunque es poco frecuente, algunos ex cónyuges continúan siendo copropietarios tras el divorcio. Esto requiere una cooperación excepcional y, por lo general, solo es viable cuando ambas partes tienen funciones bien diferenciadas. Entre los riesgos importantes se incluyen:

Cuestiones de control: si uno de los cónyuges tiene el control de la gestión, puede aprovecharlo en detrimento del excónyuge que no lo tiene. Los accionistas de sociedades anónimas cerradas no suelen tener obligaciones fiduciarias entre sí por ley. La existencia de dicha obligación depende de las circunstancias y de si existe una relación de confidencialidad. Pabich contra Kellar, 71 S.W.3d 500, 504-05 (Tex. App.—Fort Worth 2002).

Ingresos fantasma: En las entidades de transferencia (S-Corps, sociedades, LLC), la dirección puede retener las ganancias sin distribuirlas. Pero los propietarios deben seguir declarando los ingresos en sus declaraciones de impuestos personales. Véase Cleaver v. Cleaver, 935 S.W.2d 491, 495 (Tex. App.—Tyler 1996).

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¿Cuáles son las implicaciones fiscales de dividir una empresa?

Las consecuencias fiscales de la división de una empresa pueden afectar drásticamente lo que cada parte recibe realmente. Una representación competente requiere comprender estas implicaciones.

Transferencias libres de impuestos según el artículo 1041 del Código de Rentas Internas (IRC)

El Código de Rentas Internas § 1041 establece que las transferencias de bienes entre cónyuges como consecuencia de un divorcio se consideran donaciones. No se reconoce ninguna ganancia ni pérdida. El cónyuge receptor asume la base del cedente (una «base transferida»). Esto se aplica a las transferencias de acciones o participaciones en sociedades de un cónyuge a otro.

Precaución: La sección 1041 solo se aplica a las transferencias entre cónyuges. No se aplica a las transacciones entre la entidad comercial y un cónyuge. Incluso si los cónyuges son los únicos socios, la sociedad es una entidad jurídica independiente. Temp. Treas. Reg. § 1.1041-1T, Q/A-2, Ejemplo 3.

Redenciones corporativas

Una amortización se produce cuando una sociedad adquiere sus propias acciones de un accionista a cambio de efectivo o bienes. Las amortizaciones pueden ser útiles para despojarse de la participación de un cónyuge, pero el tratamiento fiscal varía considerablemente:

Tratamiento de las ganancias de capital: Si el reembolso se considera una «terminación completa» de la participación del accionista (IRC § 302(b)(3)) o es «sustancialmente desproporcionado» (IRC § 302(b)(2)), se trata como una venta o intercambio, lo que da lugar a una ganancia de capital.

Tratamiento de los dividendos: si el reembolso no cumple los requisitos de las salvaguardias o no se considera «esencialmente equivalente a un dividendo», se grava como ingresos por dividendos ordinarios, lo que puede suponer un resultado mucho peor.

Normas de atribución familiar: El artículo 318 del Código de Rentas Internas (IRC) atribuye la propiedad de acciones entre determinados miembros de la familia (cónyuges, hijos, nietos, padres) a la hora de determinar si una amortización reúne los requisitos para ser tratada como ganancia de capital. No hay atribución entre cónyuges que estén legalmente separados por sentencia de divorcio. Esto puede utilizarse estratégicamente para estructurar las amortizaciones posteriores al divorcio.

Divisiones corporativas libres de impuestos

Cuando los cónyuges que se divorcian son propietarios de una sociedad que tiene múltiples líneas de negocio, es posible dividir la sociedad sin pagar impuestos, según el artículo 355 del Código de Rentas Internas (IRC). Hay tres formas de hacerlo:

Escisión: Las acciones de una filial se distribuyen a prorrata entre los accionistas. Los accionistas de la sociedad matriz ahora son propietarios de ambas empresas.

Escisión: Las acciones de la empresa matriz se canjean por acciones de la filial. Normalmente, esto da lugar a que un accionista (o grupo) sea propietario de la empresa matriz y otro sea propietario de la antigua filial. Este suele ser el método preferido para la escisión.

Escisión: La empresa matriz liquida y distribuye las acciones de al menos dos filiales. Solo las filiales siguen existiendo.

Estas transacciones requieren el cumplimiento estricto de los requisitos legales, entre los que se incluyen: dos empresas activas que hayan existido durante al menos cinco años, un objetivo comercial válido, la ausencia de «mecanismos» para distribuir los beneficios, la distribución del «control» (80 % del derecho de voto) y la continuidad de la participación en la propiedad.

Para obtener más información sobre la planificación fiscal cuando se trata de una empresa, consulte nuestro artículo sobre Planificación fiscal para el divorcio de propietarios de empresas.

¿Cómo afectan los acuerdos de accionistas y de compraventa al divorcio?

Los acuerdos operativos, los acuerdos de accionistas y los acuerdos de compraventa pueden afectar significativamente a cómo se trata una participación empresarial en un divorcio.

En Mandell v. Mandell, 310 S.W.3d 531 (Tex. App.—Fort Worth 2010), el acuerdo de accionistas contenía disposiciones que abordaban específicamente la valoración de la propiedad de las acciones y su valor en caso de divorcio de un accionista, así como restricciones a la venta de acciones. El tribunal consideró que el acuerdo constituía una prueba suficiente para valorar la participación a efectos de la división de la sociedad conyugal.

Sin embargo, cuando un acuerdo no menciona el divorcio, puede que no sea concluyente. En Von Hohn v. Von Hohn, 260 S.W.3d en 640, el acuerdo de sociedad especificaba las condiciones de pago en caso de fallecimiento, retirada, jubilación o expulsión, pero no en caso de divorcio. El marido no se había retirado y no tenía intención de hacerlo. El tribunal dictaminó que el acuerdo no regulaba la valoración a efectos del divorcio.

Cláusulas de selección de foro: Los acuerdos comerciales pueden designar un foro específico para resolver disputas. En Loya v. Loya, 507 S.W.3d 871 (Tex. App.—Houston [1.º Dist.] 2016), aunque la esposa no era signataria de un acuerdo de accionistas que contenía una cláusula de selección de foro, debido a que buscaba un beneficio directo al alegar que los accionistas habían incumplido sus obligaciones para con ella, quedó vinculada por la cláusula.

¿Cómo se tratan las opciones sobre acciones y las acciones restringidas en un divorcio?

Las opciones sobre acciones y las acciones restringidas proporcionadas por el empleador plantean retos únicos de caracterización, ya que a menudo abarcan el período matrimonial. Código Familiar de Texas § 3.007(d)-(f) establece fórmulas específicas.

Subvención previa al matrimonio con adquisición de derechos tras el matrimonio: si la opción o las acciones restringidas se concedieron antes del matrimonio, pero requieren trabajar durante el matrimonio antes de poder ejercerse o eliminarse las restricciones, el interés sobre los bienes independientes es igual a:

(Días desde la fecha de concesión hasta la fecha del matrimonio) ÷ (Días desde la fecha de concesión hasta la fecha de ejercicio/adquisición)

Subvención durante el matrimonio con adquisición de derechos tras el divorcio: si la opción o la acción restringida se concedió durante el matrimonio, pero requiere trabajar tras el divorcio antes de poder ejercerla o eliminar la restricción, el interés de la propiedad separada es igual a:

(Días desde el divorcio hasta la fecha de ejercicio/adquisición) ÷ (Días desde la fecha de concesión hasta la fecha de ejercicio/adquisición)

Cada concesión individual debe caracterizarse por separado. Un cónyuge puede tener múltiples concesiones con diferentes calendarios de devengo, cada uno de los cuales requiere su propio cálculo.

¿Cómo puede proteger su negocio antes o durante un divorcio?

El mejor momento para proteger un negocio es antes del matrimonio o, al menos, antes de que surjan problemas. Un documento bien redactado acuerdo prenupcial que identifique claramente el negocio como propiedad separada y aborde la revalorización futura puede evitar enormes conflictos.

Medidas de protección para propietarios de negocios:

• Mantenga registros meticulosos del valor del negocio en el momento del matrimonio.
• Evite mezclar las finanzas personales con las del negocio.
• Págate una remuneración razonable en lugar de reinvertir todos los beneficios (esto reduce las reclamaciones de Jensen).
• Documente la participación (o falta de ella) de su cónyuge en el negocio.
• Si el negocio se capitalizó con bienes separados, mantenga una documentación clara que permita su seguimiento.
• Considera un acuerdo postnupcial si no firmó un acuerdo prenupcial

La carga de la prueba: El Código Familiar de Texas § 3.003 presume que todos los bienes poseídos durante el matrimonio son bienes gananciales. El cónyuge que reclame la condición de bienes separados debe demostrarlo con pruebas claras y convincentes. Sin una documentación sólida, los tribunales suelen considerar por defecto que todo el negocio es un bien ganancial.

¿Qué papel desempeña el descubrimiento en los casos de división empresarial?

El descubrimiento (el proceso legal de recopilar información de la otra parte antes del juicio) es especialmente importante cuando uno de los cónyuges controla el acceso a los registros financieros, mientras que el otro tiene un conocimiento limitado del valor real de la empresa.

Herramientas comunes de descubrimiento:

• Interrogatorios: Preguntas escritas que deben responderse bajo juramento.
• Solicitudes de presentación: Solicitudes de registros financieros, declaraciones de impuestos, extractos bancarios.
• Declaraciones: Testimonio oral prestado bajo juramento, sujeto a contrainterrogatorio.
• Citaciones: Obligar a terceros (contables, contadores) a presentar documentos o testificar.

Contables forenses: En casos complejos, los contables forenses pueden analizar los registros financieros para determinar si se han declarado menos ingresos de los reales, si se han cargado gastos personales a la empresa o si se han ocultado activos. Pueden reconstruir el historial financiero e identificar discrepancias que, de otro modo, podrían pasar desapercibidas.

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Preguntas frecuentes sobre la división de una empresa en un divorcio en Texas

¿Puede un tribunal adjudicar a mi cónyuge parte de mi negocio en un divorcio?

Sí, pero solo en la medida en que se trate de bienes gananciales. El tribunal puede dividir la participación en la propiedad (acciones, participación en una sociedad de responsabilidad limitada, participación en una sociedad colectiva), pero por lo general no puede adjudicar directamente activos empresariales específicos, a menos que la empresa sea unipersonal o se levante el velo corporativo.

¿Mi negocio siempre es propiedad común al 50 % si se inicia durante el matrimonio?

No necesariamente. Texas exige una división «justa y equitativa», lo que no siempre significa un 50/50. Factores como la contribución de cada cónyuge, la capacidad de generar ingresos, la culpa en la ruptura y las consecuencias fiscales pueden afectar a la división.

¿Qué ocurre si mi cónyuge trabajó en la empresa sin recibir remuneración?

Si su cónyuge contribuyó con trabajo sin recibir compensación, esto refuerza los argumentos de que el negocio (o su revalorización) es un bien ganancial. También puede respaldar una reclamación de reembolso en virtud de la doctrina Jensen.

¿Tengo que vender mi negocio para pagarle a mi cónyuge?

No siempre. Es posible que pueda comprar la parte de su cónyuge utilizando otros activos, realizar pagos a plazos a lo largo del tiempo o compensar su parte con otras propiedades que reciba.

¿Cuánto tiempo lleva un divorcio en el que hay una empresa involucrada?

La valoración y división de negocios añaden complejidad. Aunque Texas tiene un período de espera de 60 días para todos los divorcios, los casos que involucran negocios suelen tardar entre 6 meses y 2 años, dependiendo de la complejidad y de si las partes pueden llegar a un acuerdo.

Obtenga ayuda legal con experiencia en la división de negocios en su divorcio en Texas.

La división de una empresa en un divorcio en Texas requiere un análisis jurídico sofisticado que abarque el derecho de sociedades, los principios de la comunidad de bienes, la metodología de valoración y las implicaciones fiscales. El resultado depende en gran medida de los hechos que deben determinarse mediante una investigación minuciosa y un análisis experto.

Tanto si es usted el propietario de un negocio que lucha por conservar lo que ha construido como si es el cónyuge que busca una parte justa de los bienes matrimoniales, necesita abogados que comprendan estas complejidades. En Varghese Summersett, ayudamos a familias de todo Texas a gestionar incluso las disputas más complicadas en materia de división de bienes. Nuestro equipo trabaja con expertos en valoración, contables forenses y profesionales fiscales para proteger sus intereses.

Si se enfrenta a un divorcio que afecta a una empresa, póngase en contacto con nosotros para concertar una consulta y saber cómo podemos ayudarle.